马云“炮轰”金融监管的犀利演讲真成了“炸弹”

再次经过数月乃至经年的努力之后,蚂蚁集团终于上市成功之日,马云一定会回想起2020年10月24日在上海外滩金融峰会的那场演讲。

马云在演讲正式开始之前,在话筒前说了一句“谁扔炸弹?没扔炸弹!”,听者均莫名其妙,不知道他何出此言。但知道这个梗的人都明白,马云曾经在演讲中说自己是扔鞭炮的人,希望把大家惊醒,而不是扔炸弹,把大家都炸死。但是,一语成谶。马云“炮轰”金融监管的犀利演讲真成了“炸弹”,“炸弹”扔得痛快,但代价也是惨重的。

11月3日,上交所发布决定暂缓蚂蚁集团在科创板上市。

在此之前的11月2日,中国证监会发布消息,中国人民银行、中国银保监会、中国证监会、国家外汇管理局对蚂蚁集团实际控制人马云、董事长井贤栋、总裁胡晓明进行了监管约谈。同在11月2日,中国银保监会、中国人民银行发布了关于《网络小额贷款业务管理暂行办法(征求意见稿)》,对网络小贷公司提出了多项严厉的监管新规。

2018年有马斯克通过推特发布“虚假和误导性”声明,被美国证监会处罚2000万美元,如今又有马云因为一番演讲,导致史上最强、本年度全球最大IPO被叫停,这也算是创了世界资本市场的新纪录。

此刻,应该是马云最后悔的时刻。那几十家国内外最知名的战略投资者,被称之为马云盛宴上“带着面具的狂欢者”,包括被证监会要求五年市场禁入的明星赵薇的母亲魏启颖在内,此刻真成了“热锅上的蚂蚁”。

问题是,蚂蚁集团还能继续上市吗?

这当然取决于监管机构和上交所的最终意见。但是,从目前公开的各种监管信息以及创业板上市的法律法规来看,基于法律专业人士的保守估计,很大的可能性是,蚂蚁集团的上市将被搁置,直至其满足了金融监管机构的监管要求以及即将颁布的针对网络小贷公司的监管新规。

先看上交所的决定:

蚂蚁科技集团股份有限公司:

你公司原申请于2020年11月5日在上海证券交易所(以下简称本所)科创板上市。近日,发生你公司实际控制人及董事长、总经理被有关部门联合进行监管约谈,你公司也报告所处的金融科技监管环境发生变化等重大事项。该重大事项可能导致你公司不符合发行上市条件或者信息披露要求。根据《科创板首次公开发行股票注册管理办法(试行)》第二十六条和《上海证券交易所股票发行上市审核规则》第六十条等规定,并征询保荐机构的意见,本所决定你公司暂缓上市。你公司及保荐人应当依照规定作出公告,说明重大事项相关情况及你公司将暂缓上市。本所将与你公司及保荐人保持沟通。

上海证券交易所

二〇二〇年十一月三日

上交所的意思很明确,在蚂蚁集团被四部委约谈之后,金融科技监管环境发生变化,可能导致蚂蚁集团不符合发行上市条件或者信息披露要求,决定暂缓其上市。

上交所的决定引用了两个条文如下:

《科创板首次公开发行股票注册管理办法(试行)》第二十六条规定:“中国证监会作出注册决定后、发行人股票上市交易前,发行人应当及时更新信息披露文件内容,财务报表过期的,发行人应当补充财务会计报告等文件;保荐人及证券服务机构应当持续履行尽职调查职责;发生重大事项的,发行人、保荐人应当及时向交易所报告。交易所应当对上述事项及时处理,发现发行人存在重大事项影响发行条件、上市条件的,应当出具明确意见并及时向中国证监会报告。”

《上海证券交易所科创板股票发行上市审核规则》第六十条规定:“中国证监会作出注册决定后至股票上市交易前,发生重大事项,可能导致发行人不符合发行条件、上市条件或者信息披露要求的,发行人应当暂停发行;已经发行的,暂缓上市。本所发现发行人存在上述情形的,有权要求发行人暂缓上市。”

对于被暂缓上市之后的后续发展,媒体众说纷纭,有的认为蚂蚁集团将无法上市,有的认为蚂蚁集团做补充披露后即可上市,有的猜测蚂蚁集团将在一年后重新申请上市。

实际上,蚂蚁集团暂缓上市之后的可能出路,在《科创板首次公开发行股票注册管理办法(试行)》《上海证券交易所科创板股票发行上市审核规则》中已经有明确规定。根据目前的情况来看,蚂蚁集团面临的应该不仅仅是补充披露的问题,而是在监管环境发生重大变化之后,其是否仍然符合发行上市条件,中国证监会和上交所将对其发行上市做出何种决定的问题。

第一种情况

蚂蚁集团被撤销注册、停止上市

根据《科创板首次公开发行股票注册管理办法(试行)》第二十七条的规定,“中国证监会作出注册决定后、发行人股票上市交易前,发现可能影响本次发行的重大事项的,中国证监会可以要求发行人暂缓或者暂停发行、上市;相关重大事项导致发行人不符合发行条件的,可以撤销注册。中国证监会撤销注册后,股票尚未发行的,发行人应当停止发行;股票已经发行尚未上市的,发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还股票持有人。”

据媒体报道,中国证监会于10月20日同意蚂蚁科技集团股份有限公司科创板首次公开发行股票注册。按照《科创板首次公开发行股票注册管理办法(试行)》第二十七条的规定,如果中国证监会认为“相关重大事项导致发行人(蚂蚁集团)不符合发行条件的”,其也可以撤销蚂蚁集团的注册。在中国证监会撤销注册后,蚂蚁集团股票尚未发行的,发行人应当停止发行。届时,上交所自然会相应停止蚂蚁集团的上市。

在目前情况下,人民银行和银保监会的监管新规——(《网络小额贷款业务管理暂行办法(征求意见稿)》)将对蚂蚁集团部分业务的开展、财务状况、盈利预期、监管模式、法律风险造成重大不利影响,不能排除相关“重大事项”导致蚂蚁集团不符合发行上市条件的情形出现。依据上述第二十七条的规定,蚂蚁集团存在被中国证监会撤销注册的可能性。就此,本文将在后文中详述。

第二种情况

蚂蚁集团在一年内补充披露、继续上市

根据《科创板首次公开发行股票注册管理办法(试行)》第二十五条的规定,“中国证监会同意注册的决定自作出之日起1年内有效,发行人应当在注册决定有效期内发行股票,发行时点由发行人自主选择。”

中国证监会同意蚂蚁集团上市注册的决定应自2020年10月20日至2021年10月19日的一年之内有效。蚂蚁集团理论上有一年的时间去解决目前的“会后”“重大事项”,进行必要的补充披露或者其他补救措施,继续上市。

一般而言,“会后”“重大事项”如果仅仅是涉及披露问题,尚可通过补充披露解决,但是如果重大事项将实质性影响上市主体的总体经营或者是否符合国家政策、法规等发行上市条件问题,一般难以通过补充披露解决。

因此,若蚂蚁集团出现《科创板首次公开发行股票注册管理办法(试行)》第二十七条规定的“相关重大事项导致发行人不符合发行条件”的情况,则不是通过补充披露或者补救措施可以解决的,中国证监会仍可以撤销注册,上交所也可以停止其上市。

在第二种情况下的问题是,监管新规将对蚂蚁集团的披露造成何种影响?是否可以简单补充披露了事?

根据《科创板首次公开发行股票注册管理办法(试行)》第三十四条的规定:“发行人申请首次公开发行股票并在科创板上市,应当按照中国证监会制定的信息披露规则,编制并披露招股说明书,保证相关信息真实、准确、完整。信息披露内容应当简明易懂,语言应当浅白平实,以便投资者阅读、理解。中国证监会制定的信息披露规则是信息披露的最低要求。不论上述规则是否有明确规定,凡是对投资者作出价值判断和投资决策有重大影响的信息,发行人均应当予以披露。”

另外,根据《科创板首次公开发行股票注册管理办法(试行)》第三十九条规定:“发行人应当根据自身特点,有针对性地披露行业特点、业务模式、公司治理、发展战略、经营政策、会计政策,充分披露科研水平、科研人员、科研资金投入等相关信息,并充分揭示可能对公司核心竞争力、经营稳定性以及未来发展产生重大不利影响的风险因素。”

据此,蚂蚁集团对于“凡是对投资者作出价值判断和投资决策有重大影响的信息,发行人均应当予以披露”,并应充分揭示“可能对公司核心竞争力、经营稳定性以及未来发展产生重大不利影响的风险因素”,包括目前国务院金融委的会议精神、四部委的联合监管约谈、即将生效的监管新规,都将在实质上影响投资者对蚂蚁集团的“价值判断和投资决策”,蚂蚁集团都应该予以充分披露。但是,目前蚂蚁集团尚未就上述事宜给予详细披露,我们拭目以待。

从目前蚂蚁集团对于暂缓上市的各项回应,其显然未就上述披露事宜做好准备,其应对的仓促和慌乱已经溢于纸面。

在11月3日蚂蚁集团于港交所发布的暂缓上市公告中,全文150字中竟然出现了3次错误,先是重复出现了两次“事项”一词,“科创板”“主板”也被错误写成“科創版”“主版”。作为一名专业律师,我完全可以想见,这个暂缓上市公告必定是经过了多名律师之手,也经过了多名承销商、蚂蚁高管的反复审阅,竟仍然在150个字公告中出现如此多的低级错误,可见蚂蚁集团的公关工作紧张慌乱到了何等地步?由此也可以想见,马云在10月24日的演讲,也大概率没有经过律师和公关的审稿,就直接“炮轰”了出去。

对于蚂蚁集团的公告,有投行人士认为,暂缓上市,不是取消批文,也不是否决,所以上市是时间问题。因为公司是在上市期间被监管约谈,属会后重大事项,应当被要求补充披露,补充披露后可以再上市。

这种观点未免too young too simple。在马云10月24日的演讲之后,连环出台的国务院金融委会议精神、各监管机构高层讲话以及监管新规的征求意见稿,再加上中国人民银行、中国银保监会、中国证监会、国家外汇管理局罕见的对蚂蚁实控人及高管的联合监管约谈,均表明此事不仅仅是在上市技术层面的补充披露问题,而是国家对互联网金融的监管态度与决心问题,其涉及的不仅仅是金融监管的具体措施和力度之争,更涉及到金融监管理念之争。目前情况下,蚂蚁集团很大可能的出路是被撤销注册、停止本次上市或者主动选择适当时机重新申请注册发行上市。

要考察第一种情况是否会发生,最关键的问题在于,基于这些“重大事项”,蚂蚁集团是否会不符合发行上市条件?其是否应被撤销注册?

《科创板首次公开发行股票注册管理办法(试行)》第二章对上市发行条件作了详细规定。客观而言,蚂蚁集团是符合乃至远远超出该管理办法规定的发行条件。

但是,该管理办法的两项发行条件,可能会由于最近的“重大事项”而产生了不确定性。这也可能是本次上交所决定暂缓蚂蚁集团上市时考虑的因素,值得关注。从目前公开信息来看,四部委的联合监管约谈以及监管新规可能会对蚂蚁集团是否符合《科创板首次公开发行股票注册管理办法(试行)》第十二条和第十三条规定的发行条件造成影响。

《科创板首次公开发行股票注册管理办法(试行)》第十二条规定的发行条件:“发行人业务完整,具有直接面向市场独立持续经营的能力:……(三)发行人不存在主要资产、核心技术、商标等的重大权属纠纷,重大偿债风险,重大担保、诉讼、仲裁等或有事项,经营环境已经或者将要发生重大变化等对持续经营有重大不利影响的事项。”同时,第十三条规定:“发行人生产经营符合法律、行政法规的规定,符合国家产业政策。”

在从法律角度分析对“重大事项”是否会影响蚂蚁集团是否符合前两项发行条件之前,资本市场已经给出了自己的答案。

据媒体报道,11月2日《网络小额贷款业务管理暂行办法(征求意见稿)》的出台,已经对在境外资本市场的中国互联网金融企业的估值和盈利预期造成了极大影响。美东时间11月3日,美股开盘后,中国互联网金融概念股出现大幅下跌,陆金所(NYSE:LU)一度跌幅达到14.13%,乐信(NASDAQ:LX)跌达12.96%,360数科(NASDAQ:QFIN)跌达10.05%,信也科技集团(NYSE:FINV)跌达6.4%。

同理,该监管新规对蚂蚁集团的经营、估值、盈利和监管环境也必将造成重大影响。上交所在11月3日暂缓蚂蚁集团的上市具有一定的前瞻性,在一定程度上保护了资本市场健康发展和中小股民的利益。

首先 马云的监管主张和诉求未得到监管层的认可或支持,蚂蚁集团将面临各监管部门新的持续监管压力,而这都将影响蚂蚁集团是否符合上市发行条件。

马云在10月24日演讲中“炮轰”金融监管有几个要点:批评当铺式旧银行体系,反对巴塞尔协议,推动纯信用风控。互联网金融企业不应该遵循巴塞尔协议,可自行制订风控标准,不必缴纳存款准备金和存款保险。互联网金融企业不应按银行、金控集团类企业进行监管。央行、保监会等金融监管机构不得以金融风险为理由干涉金融创新等等。

在马云演讲之后的10月31日,国务院金融委会议指出:“当前金融科技与金融创新快速发展,必须处理好金融发展、金融稳定和金融安全的关系。”强调“既要鼓励创新、弘扬企业家精神,也要加强监管,依法将金融活动全面纳入监管,有效防范风险。”

国务院金融委会议似乎对马云讲话引出的社会关注热点做出了回应:“监管部门要认真做好工作,对同类业务、同类主体一视同仁。要监督市场主体依法合规经营,遵守监管规则,完善公司治理,履行社会责任。要健全公平竞争审查机制,加强反垄断和反不正当竞争执法司法,提升市场综合监管能力。要建立数据资源产权、交易流通等基础制度和标准规范,加强个人信息保护。”从国务院金融委会议的总基调来看,马云的观点没有得到最高国家金融监管层的认可,其诉求也没有得到支持。

国务院金融稳定发展委员会于2017年11月成立,其主要职责包括“统筹协调金融监管重大事项,协调金融政策与相关财政政策、产业政策”,“研究系统性金融风险防范处置和维护金融稳定重大政策”,“对金融管理部门和地方政府进行业务监督和履职问责等”。

在了解了国务院金融委的职权之后,对于国务院金融委10月31日的定调,11月2日四部委约谈马云以及当日出台《网络小额贷款业务管理暂行办法(征求意见稿)》就十分容易理解了。这也映证了前述的分析,马云引出的金融科技企业监管之争,并不仅仅是在上市技术层面的补充披露问题,而是国家对互联网金融的监管态度与决心问题,以及对金融科技企业的监管措施和力度问题。

第二 《网络小额贷款业务管理暂行办法(征求意见稿)》将对蚂蚁集团是否符合发行上市条件造成极为不利影响,可能导致其不符合发行上市条件。

11月2日出台的《网络小额贷款业务管理暂行办法(征求意见稿)》,对马云的监管主张和诉求似乎做出了相反的回应,不仅未放松监管,反而是将蚂蚁集团纳入到马云反对的银行业监管体系。

《网络小额贷款业务管理暂行办法(征求意见稿)》共七章四十三条,分为总则、业务准入、业务范围和基本规则、经营管理、监督管理、法律责任、附则。重点内容包括:

一是厘清网络小额贷款业务的定义和监管体制,明确网络小额贷款业务应当主要在注册地所属省级行政区域内开展,未经银保监会批准,不得跨省级行政区域开展网络小额贷款业务。

二是明确经营网络小额贷款业务在注册资本、控股股东、互联网平台等方面应符合的条件。

三是规范业务经营规则,提出网络小额贷款金额、贷款用途、联合贷款、贷款登记等方面有关要求。

四是督促经营网络小额贷款业务的小额贷款公司加强经营管理,规范股权管理、资金管理、消费者权益保护工作等,依法收集和使用客户信息,不得诱导借款人过度负债。

五是明确监管规则和措施,促使监管部门提高监管有效性,对违法违规行为依法追究法律责任。

六是明确存量业务整改和过渡期等安排。

该管理办法将对蚂蚁集团上市招股说明书中的部分业务的商业模型、经营方式、盈利预期、监管模式、法律风险等产生不利影响,并可能导致出现《科创板首次公开发行股票注册管理办法(试行)》第十二条规定的“经营环境已经或者将要发生重大变化等对持续经营有重大不利影响的事项。”及第十三条规定:“发行人生产经营符合法律、行政法规的规定,符合国家产业政策。”等不利情况。

1 管理办法的第四条规定:“【监管体制】国务院银行业监督管理机构制定小额贷款公司网络小额贷款业务的监督管理制度和经营管理规则,督促指导省、自治区、直辖市人民政府确定的金融监管部门(以下称监督管理部门)对网络小额贷款业务进行监督管理和风险处置。”

第二条规定:“小额贷款公司经营网络小额贷款业务应当主要在注册地所属省级行政区域内开展;未经国务院银行业监督管理机构批准,小额贷款公司不得跨省级行政区域开展网络小额贷款业务。”

第三十八条规定:“国务院银行业监督管理机构对小额贷款公司跨省级行政区域经营网络小额贷款业务依法实施监管,可以采取本办法规定的监督管理措施。”

根据上述规定,网络小贷公司将被纳入银行业监管体系,跨省行政区域经营的网络小贷公司由银保监会依法监管。管理办法将网络小贷公司分为地方级和全国级,地方级注册资金为10亿元,经营范围不得跨省,而全国级的公司注册资金为50亿元。

根据招股说明书和媒体报道,蚂蚁集团旗下有两家网络小额贷款公司:重庆市蚂蚁商诚小额贷款有限公司和重庆市蚂蚁小微小额贷款有限公司,主要从事互联网小额贷款业务,包括针对个人的消费贷款以及针对中小企业的经营贷款。这两家公司在2019年的总资产规模合计超过500亿元,净资产近350亿元,净利润27.6亿元。公众熟知的“花呗”“借呗”产品均由这两家公司运营。两家小贷公司创造净利润占蚂蚁集团的整体净利润的比例接近六分之一。

根据该管理办法,蚂蚁集团旗下的两家重庆小贷公司,原则上应被禁止跨省展业,除非是其获得银保监会同意其继续跨省展业的许可。但一旦这两家公司获得跨省经营的许可,其将被正式纳入人民银行和银保监会的直接监管体系之中。

据此,该管理办法将对蚂蚁集团目前招股说明书中的至少两家重庆小贷公司的业务和盈利造成极为重大的影响,对蚂蚁集团的至少六分之一净利润产生影响。所以这应该不是通过补充披露可以解决的问题,反倒是监管机构考虑目前的蚂蚁集团是否符合发行上市条件的重要因素,并且可能是作出否定性结论的可能依据。

2 管理办法还对网络小额贷款业务的“杠杆率”进行限制,这将导致蚂蚁网络小贷公司几乎“无限制”放大杠杆的业务模式难以为继,这将很大程度影响其财务表现和盈利预期,这也将构成《科创板首次公开发行股票注册管理办法(试行)》第十二条规定的“经营环境已经或者将要发生重大变化等对持续经营有重大不利影响的事项。”

管理办法第十二条规定:“【对外融资】经营网络小额贷款业务的小额贷款公司通过银行借款、股东借款等非标准化融资形式融入资金的余额不得超过其净资产的1倍;通过发行债券、资产证券化产品等标准化债权类资产形式融入资金的余额不得超过其净资产的4倍。”

第十五条规定:“……(二)主要作为信息提供方与机构合作开展贷款业务的,不得故意向合作机构提供虚假信息,不得引导借款人过度负债或多头借贷,不得帮助合作机构规避异地经营等监管规定;(三)在单笔联合贷款中,经营网络小额贷款业务的小额贷款公司的出资比例不得低于30%;”

据媒体报道,该等条款被认为是针对网络小贷尤其是蚂蚁小贷量身定制,蚂蚁小贷现实中联合贷款自己出资比例大约是1%-2%,所以才能够通过360亿表内贷款驱动1.8万亿联合贷款。如果将蚂蚁出资比例提高到30%,意味着同样驱动1.8万亿联合贷款,需要至少5400亿元表内贷款,外加1700亿元ABS,意味着总计需要通过蚂蚁小贷放款7100亿。而根据表内贷款最多5倍杠杆的原则,蚂蚁小贷资本金需要扩充到1400亿元的规模(当前蚂蚁的资本金是350亿元左右)。

这就可以理解马云为何在外滩金融峰会抨击巴塞尔协议了,因为这将对整个蚂蚁网络小贷业务产生深远的影响。杠杆比例被限制将很大程度影响蚂蚁网络小贷业务的发展,迫使其不得不增加资本金,并在一定程度上限制其业务规模和盈利空间。

3 管理办法还对贷款金额进行了限制,对个人不得超过30万元,对法人不得超过100万元,这也将对蚂蚁集团两家小贷公司的业务造成很大影响。

管理办法第十三条规定:“【贷款金额】经营网络小额贷款业务的小额贷款公司应当根据借款人收入水平、总体负债、资产状况等因素,合理确定贷款金额和期限,使借款人每期还款额不超过其还款能力。对自然人的单户网络小额贷款余额原则上不得超过人民币30万元,不得超过其最近3年年均收入的三分之一,该两项金额中的较低者为贷款金额最高限额;对法人或其他组织及其关联方的单户网络小额贷款余额原则上不得超过人民币100万元。”

4 管理办法还对蚂蚁集团网络小贷公司的贷款用途和数据保护提出了合规要求。

第十四条规定:“【贷款用途】小额贷款公司应与借款人明确约定贷款用途,并且按照合同约定监控贷款用途,贷款用途应符合法律法规、国家宏观调控和产业政策。网络小额贷款不得用于以下用途:(一)从事债券、股票、金融衍生品、资产管理产品等投资;(二)购房及偿还住房抵押贷款;(三)法律法规、国务院银行业监督管理机构和监督管理部门禁止的其他用途。”

第二十四条规定:“【消费者保护】经营网络小额贷款业务的小额贷款公司应当按照法律法规、国务院银行业监督管理机构和监督管理部门有关要求做好金融消费者权益保护工作。业务办理应当遵循公开透明原则,充分履行告知义务,使借款人明确了解贷款金额、期限、价格、还款方式等内容,并在合同中载明。禁止诱导借款人过度负债。禁止通过暴力、恐吓、侮辱、诽谤、骚扰方式催收贷款。禁止未经授权或者同意收集、存储、使用客户信息,禁止非法买卖或者泄露客户信息。”

再回到最初的问题,蚂蚁集团还能继续上市吗?

按照法律严格规定而言,须持保守的观点。很大的可能性是,蚂蚁集团的上市将被搁置,直至其满足了金融监管机构的监管要求以及即将颁布的针对网络小贷公司的监管新规。

但是,马云盛宴上“带面具的狂欢者”的能量不可小觑,最终的出路取决于各方博弈的结果。马云似乎从来都是规则的宠儿,这次会是个例外吗?

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