公司章程对公司回购股权的情形做出了相关的约定

笔者最近在参加本所举办关于“公司章程若干条款设计”的内部培训时注意到,在实践中,某些公司的章程条款对公司回购股权的情形做出了相关的约定。

《公司法》对有限公司和股份公司回购本公司股权做了不同的规定,其中:

1、关于有限公司股权回购情形

第七十四条有下列情形之一的,对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权:

(一)公司连续五年不向股东分配利润,而公司该五年连续盈利,并且符合本法规定的分配利润条件的;

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(二)公司合并、分立、转让主要财产的;

(三)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现,股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。

自股东会会议决议通过之日起六十日内,股东与公司不能达成股权收购协议的,股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。

2、关于股份公司股权回购情形

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第一百四十二条公司不得收购本公司股份。但是,有下列情形之一的除外:

(一)减少公司注册资本;

(二)与持有本公司股份的其他公司合并;

(三)将股份奖励给本公司职工;

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(四)股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议,要求公司收购其股份的。

公司因前款第(一)项至第(三)项的原因收购本公司股份的,应当经股东大会决议。公司依照前款规定收购本公司股份后,属于第(一)项情形的,应当自收购之日起十日内注销;属于第(二)项、第(四)项情形的,应当在六个月内转让或者注销。

公司依照第一款第(三)项规定收购的本公司股份,不得超过本公司已发行股份总额的百分之五;用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出;所收购的股份应当在一年内转让给职工。

公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。

3、公司回购股权范围是利益平衡的结果

虽然在股份回购的具体范围上,公司法对有限公司和股份公司有不同的规定,但是均通过明确列举的方式将回购范围限定在很狭小的范围内。这主要是基于公司相关主体的利益平衡的考虑,落实到具体的利益相关方上,及公司小股东和债权人的利益保护及前者与公司大股东之间的利益平衡。

一方面,公司大股东通过容易通过控制公司,以董事会决议或者股东会决议的形式做出一定的安排,使小股东利益受损,如:公司在连续五年盈利、并且符合公司利润分分配条件下未分配利润,这可能在经济利益上损害小股东的利益。此时,就需要建立正常的退出途径,以保证小股东的利益。

另一方面,公司也可能会通过回购股权并注销的方式降低公司的净资产数量,而公司净资产的减少直接影响公司的偿债能力,并不符合债权人的利益,因此,需要对公司的回购股权范围作出严格的限定,既要适当保护小股东和债权人的利益,又不能对任何一方的保护任意扩大,从而侵夺另一方的合法权益。

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4、章程可以限缩但不能扩大股权回购范围

在从利益平衡的角度,公司法将有限公司和股份公司的股权回购做了明确限定。从该角度出发,公司法对于股权回购的态度是不鼓励的,而公司法第74条和第142条的规范也应当被看做是半强制性的规范,章程不能对此作出任意调整。

但公司章程也并非完全不能对上述限定范围的事项作出调整,笔者认为,公司章程可以将回购股权的范围限定在比法律规定的更小的空间内,但是不能约定超出上述法定范围之外的回购事项。因为,特定情形下的回购权属于股东的自益权,股东在章程中对回购权的触发情形进行限制更有利于保护公司债权人的利益,而对回购权的限缩是在股东同意的情形下做出的,是股东处分自己权利的结果,法律并不能强制干涉。

北京大成(上海)律师事务所

闫飞翔

2016年11月4日

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